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原題《食品安全的刑法規(guī)制亟待完善》

在去年底和今年初查辦三聚氰胺奶粉案中，一個涉嫌生產(chǎn)銷售數(shù)十噸三聚氰胺問題奶粉的主犯，最后只判了三年有期徒刑，而且緩刑三年。公安部治安局副局長徐滬近日在介紹辦案情況時感慨，目前對問題奶粉的主犯處罰過輕，不足以震懾犯罪。他還舉例稱，天津一乳企高管在被捕時當著警方的面安慰家屬，“別怕！最多判刑三年。”

對食品安全領(lǐng)域的犯罪人處罰過輕，這是事實。徐副局長的感慨也是諸多公眾的疑惑。這不合民意的結(jié)果，可能來自兩個方面的原因：一是執(zhí)法不嚴，該嚴處的從輕了；二是立法不嚴，執(zhí)法者想嚴處卻找不到法律依據(jù)。

執(zhí)法不嚴是個老問題。它的最終解決，要依賴于權(quán)利實現(xiàn)了對權(quán)力的制約。權(quán)力獨大且剛，公民監(jiān)督疲軟，“執(zhí)法必嚴”就注定會滑向“執(zhí)法時寬時嚴”。寬嚴的選擇權(quán)，在執(zhí)法者或更高級官員的手中。于是我們就會驚訝地發(fā)現(xiàn)，同是食品安全犯罪，情節(jié)都特別惡劣，危害后果都特別嚴重，但“有的人死了，有的人還活著”。

對這樣的“選擇性執(zhí)法”，有的是知法違法，有的在公眾看來明顯不當，但它卻合法合規(guī)。這就涉及到立法的問題。如三鹿事件系列刑事案件的判決結(jié)果是，原三鹿集團董事長田文華以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，一審被判處無期徒刑。生產(chǎn)銷售含有三聚氰胺混合物的張玉軍、張彥章等6人則被法院認定“以危險方法危害公共安全”罪名成立，其中張玉軍一審被判處死刑，高俊杰被判處死刑、緩期兩年執(zhí)行。而向原奶中添加含有三聚氰胺混合物并銷售給三鹿集團的耿金平等人，則被法院認定為“生產(chǎn)、銷售有毒食品罪”，耿金平因此罪名而被判處死刑。

這些不同的罪名，在刑法上都有法可依。田文華之所以能夠免死，罪名的認定是關(guān)鍵。“生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪”的最高刑，就是無期。而“生產(chǎn)、銷售有毒食品罪”和“以危險方法危害公共安全罪”的最高刑都是死刑。這些司法結(jié)果，雖有刑法依據(jù)，但難服眾口。憑什么含有三聚氰胺的“蛋白精”就是“危害公共安全的危險品”，添加了“蛋白精”的原奶就是“有毒食品”，而以這種原奶為原料生產(chǎn)的奶制品卻叫做“偽劣產(chǎn)品”？難道作為“產(chǎn)品”的三聚氰胺奶粉就不是“有毒食品”了？

從個案反思法律規(guī)定，不難看出刑法在關(guān)于食品安全犯罪的罪名設(shè)置上，存在一定的混亂。由于刑法制定在前，《食品安全法》對食品安全領(lǐng)域的擴展，還未能被刑法吸收。如刑法中關(guān)于“生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪”，在主體上只涉及生產(chǎn)、銷售人員，在對象上只涉及食品。而《食品安全法》對食品以及食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營者以及監(jiān)管者都規(guī)定了相應(yīng)的義務(wù)，當非食品生產(chǎn)、銷售人員違背了法定義務(wù)需承擔刑事責任時，就只能在“生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪”之外，去尋找解答。三鹿事件系列刑案中，五花八門的罪名，正源于此。

更值得注意的是，食品安全類犯罪的刑法完善，絕不應(yīng)一味強調(diào)對安全事故責任的“重罰”——盡管這種“重罰”是必要的。相對食品安全來說，更重要的應(yīng)該是通過“危險犯”的設(shè)置，預(yù)防食品安全事件的發(fā)生。刑法不只是懲罰結(jié)果犯，還可以規(guī)范危險犯。這和“醉駕入罪”是同樣的道理。醉駕之所以應(yīng)該入罪，是因為醉駕的行為給公共安全造成了危險，而不是因為醉駕已經(jīng)造成了公共安全的重大損失。食品安全的刑法規(guī)制，也要堅持“預(yù)防為主”的原則，盡可能地細化危險犯。

刑法的修改，是近日輿論的焦點議題。對于現(xiàn)實而言，諸如對七十五歲以上老人廢除死刑等等，因為司法實踐中實際適用極少，這一問題也顯得并不那么緊迫。而諸如食品安全犯罪的刑法完善，卻事關(guān)每位公民的健康，不能再等也不能再拖了。