【30年滄海變桑田,30年彈指一揮間。中國(guó)人無論是精神面貌還是思想觀念都發(fā)生了巨大的變化,這就是彭真同志所說的“中國(guó)實(shí)際”,而我們的民法典正在從這種實(shí)際中產(chǎn)生】

這幾天全國(guó)人大常委會(huì)正在審議民法總則,人們對(duì)民法的討論也特別多。其中一個(gè)話題就是中國(guó)一直以來都有刑法,為什么沒有民法?請(qǐng)注意,我們現(xiàn)行的是民法通則,并不是真正法律意義上的民法典,所以媒體在報(bào)道這個(gè)問題時(shí),通常說法都是全國(guó)人大常委會(huì)首次審議民法總則。從通則到總則,一字之差其法律價(jià)值和含義是有很大差異的。

正如人們所說的,憲法之下的民法、刑法和行政法是一個(gè)國(guó)家基本的法律體系。在2013年的時(shí)候我們就已經(jīng)對(duì)外宣稱,中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系已經(jīng)形成,可是我們卻缺少了一部基礎(chǔ)性的民法典,這是不是很奇怪?原因概括起來主要有三點(diǎn)。

首先是民法立法的復(fù)雜性。法學(xué)界有云,“民法是萬法之母”,民法作為一個(gè)涵蓋面非常廣的概念,在體系上,包含了民法、商法以及婚姻家庭法；在內(nèi)容上,從個(gè)人的權(quán)利與義務(wù)到法人的權(quán)利與義務(wù)；從一個(gè)人在胎兒時(shí)期的民事權(quán)利,到一個(gè)人死后的財(cái)產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)；從一個(gè)法人的誕生,到一個(gè)法人的終結(jié),涉及的所有的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,都屬于民法的規(guī)范范圍。其中各種利益關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜,牽一發(fā)而動(dòng)全身,其制定的難度可想而知。

以我國(guó)物權(quán)法的制定為例,從2000年草案出臺(tái)到2007年最后通過,8年時(shí)間歷經(jīng)全國(guó)人大七次審議,創(chuàng)造了我國(guó)立法之最。而物權(quán)法只是民法的一個(gè)組成部分,窺一斑而知全貌,由此可見民法的制定難度有多大。再看國(guó)際上,法學(xué)界公認(rèn)的,當(dāng)今世界上比較成熟的民法典是德國(guó)民法典和法國(guó)民法典,德國(guó)民法典從1874年籌備到1900年正式出臺(tái),其間經(jīng)過了近三十年的時(shí)間。所以,民法典的制定是非常復(fù)雜而艱難的。

其次是對(duì)財(cái)產(chǎn)認(rèn)識(shí)上的自我修正。1981年,全國(guó)人大常委會(huì)原委員長(zhǎng)彭真同志曾經(jīng)指出:“立法必須從中國(guó)實(shí)際出發(fā)。我國(guó)的民法從哪里產(chǎn)生?要從中國(guó)的實(shí)際產(chǎn)生?！苯Y(jié)合中國(guó)的歷史與現(xiàn)實(shí),這句話有非凡的意義。從我國(guó)民法制定的歷史來看,早在建國(guó)之初的1954年,我國(guó)就開始起草民法典,但至今我們使用的還是退而求其次的民法通則,根本原因就在于中國(guó)不斷發(fā)展和變化的實(shí)際。

簡(jiǎn)單地說,民法的核心是財(cái)產(chǎn)權(quán),如何理解和認(rèn)識(shí)財(cái)產(chǎn)決定了民法的基本原則與方向。建國(guó)之初,中國(guó)實(shí)行的是公有制,改革開放以后,公有制原則發(fā)生了變化,社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展,改變了民法的立法基礎(chǔ),導(dǎo)致民法典制定困難。2004年憲法修正案首次明確了公民的合法私有財(cái)產(chǎn)不受侵犯。憲法的這一重大修正不僅體現(xiàn)了我國(guó)對(duì)私有財(cái)產(chǎn)認(rèn)識(shí)上的突破,而且更從憲法的高度提出了私有財(cái)產(chǎn)的合法性和不可侵犯性。憲法作為根本法,這樣的變化,也確立了民法的基本原則。

最后是法律的制定規(guī)律。民法是基本法,婚姻法、繼承法、物權(quán)法、合同法等這些法律都屬于民法以下的分支法律,這些法律都應(yīng)該由民法產(chǎn)生,根據(jù)民法規(guī)定的基本原則制定。先有主干,后有分支,在法律原則的基礎(chǔ)上產(chǎn)生相關(guān)的法律法規(guī),這本來應(yīng)該是立法的邏輯。但在我國(guó)的立法實(shí)踐中卻正好相反,部門法都有了,基本法卻遲遲沒有出臺(tái)。而且由于部門法的制定與修改更靈活,無論是立法理念還是對(duì)公民權(quán)利的保護(hù)都比作為基本法象征的民法通則更勝一籌。比如物權(quán)法就比民法通則對(duì)公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)更完善、更有力,在司法實(shí)踐中也更有可操作性。

這樣的立法方式看似不合邏輯,但實(shí)際上更符合人類對(duì)未知事物的認(rèn)識(shí)規(guī)律。盲人摸象,每個(gè)人摸到的都是大象的一部分,但組合起來就是一頭完整的大象,從現(xiàn)象到規(guī)律,從局部到整體,我們的民法立法正是從解決社會(huì)生活中的實(shí)際問題出發(fā),不斷總結(jié)完善,最終形成可靠的民法法律原則,成為今天我們可以期待的基本法——民法總則。從實(shí)踐出發(fā)形成理論,再以理論指導(dǎo)實(shí)踐,這應(yīng)該是中國(guó)立法的一大特色,也是中國(guó)法治建設(shè)的一大特色。

從1954年新中國(guó)首次起草民法典至今,已經(jīng)過去了六十多年,而從民法通則到今天全國(guó)人大首次審議民法總則,也過去了30年。30年滄海變桑田,30年彈指一揮間。中國(guó)人無論是精神面貌還是思想觀念都發(fā)生了巨大的變化,這就是彭真同志所說的“中國(guó)實(shí)際”,而我們的民法典正在從這種實(shí)際中產(chǎn)生。