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■ 謝炳城 生育津貼是指國家法律法規(guī)規(guī)定對女職工因生育而離開工作崗位期間，由社會保險基金支付給生育女職工的生活費用。社會保險基金支付生育津貼的依據(jù)是，用人單位和職工已經(jīng)繳納了生育保險費。 國家建立生育保險制度，其宗旨在于通過向生育女職工發(fā)放生育津貼以及提供醫(yī)療服務(wù)待遇，保障她們因生育而暫時喪失勞動能力時的基本生活收入和醫(yī)療保健。 生育津貼一般先由用人單位墊付，社會保險部門根據(jù)用人單位所提供的材料，核準(zhǔn)生育津貼后，再由社會保險基金撥付給用人單位。 李某于2014年2月入職某幼兒園擔(dān)任副園長職務(wù)，雙方簽訂了書面勞動合同，入職后幼兒園為李某參加了社會保險。2015年8月12日，李某生育一子，共休產(chǎn)假113天。期間，幼兒園發(fā)放其產(chǎn)假工資21750元。社保部門核定李某產(chǎn)假天數(shù)113天、生育津貼12609元，社保基金將該津貼打入了幼兒園的公賬上。2016年8月，李某離職，隨后申請勞動仲裁，主張幼兒園補發(fā)克扣的生育津貼12609元，被駁回。 李某不服，訴至法院。李某訴稱，其生育期間幼兒園給其發(fā)放了產(chǎn)假工資，屬于用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任，而生育津貼由社保部門核定并撥付給幼兒園，該津貼是因其生育而獲得，因此幼兒園應(yīng)當(dāng)將該津貼轉(zhuǎn)付給李某。幼兒園辯稱，李某生育期間單位已經(jīng)按其原工資標(biāo)準(zhǔn)向李某支付了產(chǎn)假工資，生育津貼是用于補償單位已經(jīng)發(fā)放的產(chǎn)假工資的，因此李某不可二者兼得。 法院最終判決駁回李某訴訟請求，幼兒園無需向其支付生育津貼。 評析 本案爭議的焦點是，女職工生育，產(chǎn)假期間的工資和生育津貼是否可以雙得？在司法實踐中存在可雙得和不可雙得兩種觀點，不可雙得觀點是目前司法實踐的主流觀點。 首先，生育津貼和產(chǎn)假工資不可雙得。 如前所述，生育津貼是給女職工生育期間發(fā)放的生活費，它不等同于產(chǎn)假工資，但具有產(chǎn)假工資的性質(zhì)。社保基金撥付給用人單位的生育津貼，用人單位必須用于職工在生育、產(chǎn)假內(nèi)應(yīng)享受的工資及福利待遇。所以生育女職工不能同時領(lǐng)取產(chǎn)假工資與生育津貼，二者只可得其一。如果用人單位沒有繳納生育保險費，社?；饎t不支付生育津貼，由用人單位向生育女職工支付產(chǎn)假工資。 社會保險法第56條第1款第1項規(guī)定，“職工有下列情形之一的，可以按照國家規(guī)定享受生育津貼：（一）女職工生育享受產(chǎn)假……”女職工勞動保護特別規(guī)定第8條第1款規(guī)定，“女職工產(chǎn)假期間的生育津貼，對已經(jīng)參加生育保險的，按照用人單位上年度職工月平均工資的標(biāo)準(zhǔn)由生育保險基金支付；對未參加生育保險的，按照女職工產(chǎn)假前工資的標(biāo)準(zhǔn)由用人單位支付。” 其次，生育津貼低于生育女職工原工資標(biāo)準(zhǔn)的，用人單位應(yīng)予補足。 為了最大程度地補償女職工因生育而暫時離開工作崗位的經(jīng)濟收入，切實保障生育女職工合法權(quán)益，生育津貼和產(chǎn)假工資雖然只可得其一，但通常認(rèn)為應(yīng)適用“就高不就低”原則。也就是說，用人單位將社保基金撥付的生育津貼轉(zhuǎn)付給生育女職工，若該津貼高于生育女職工原工資標(biāo)準(zhǔn)時，以生育津貼的實際數(shù)額轉(zhuǎn)付，反之則需補足差額。 部分地區(qū)則明確規(guī)定了“補差”原則。比如廣東省職工生育保險規(guī)定第17條第2款規(guī)定，“職工已享受生育津貼的，視同用人單位已經(jīng)支付相應(yīng)數(shù)額的工資。生育津貼高于職工原工資標(biāo)準(zhǔn)的，用人單位應(yīng)當(dāng)將生育津貼余額支付給職工；生育津貼低于職工原工資標(biāo)準(zhǔn)的，差額部分由用人單位補足。” 司法實踐中也有認(rèn)為不需補差的。比如，（2019）皖0311民初643號民事判決書認(rèn)為，生育津貼并不是按照個人工資收入多少計發(fā)，“補差”之說缺少法律依據(jù)，因此不予支持。 再次，違法生育者不享受生育津貼和產(chǎn)假工資。 2015年，國家放開二孩政策，對我國計生政策作出了轉(zhuǎn)折性調(diào)整。此后，國家對違法生育行為進行“松綁”，對違法生育者不再提倡嚴(yán)厲處罰，截至目前，全國各地區(qū)的通行做法是用人單位以違反計劃生育政策為由解除違法生育員工的，認(rèn)定為違法解除勞動合同。然而，不提倡嚴(yán)厲處罰不等于不處罰，現(xiàn)在的通行做法是對違法生育者“給假不給薪”，社保部門不撥付生育津貼，用人單位也無需支付產(chǎn)假期間的工資待遇。 有部分地區(qū)還明確規(guī)定了“給假不給薪”。比如，上海市人口與計劃生育條例第41條第1項規(guī)定，“對違反本條例規(guī)定生育子女的公民，除征收社會撫養(yǎng)費外，給予以下處理：（一）分娩的住院費和醫(yī)藥費自理，不享受生育保險待遇和產(chǎn)假期間的工資待遇?！卑不帐∪丝谂c計劃生育條例第48條第3項規(guī)定，“違反本條例規(guī)定生育的，除……征收社會撫養(yǎng)費外，按照下列規(guī)定予以處理：（三）產(chǎn)假期間停發(fā)獎金、福利，孕期檢查、分娩、產(chǎn)褥期的醫(yī)藥費自理。” （作者系高級人力資源管理師） |