法定標準的全方位考量
企業(yè)給員工的福利，只要高于法律規(guī)定的“底線”，且無歧視性因素，又不涉及國有資產(chǎn)流失，不會危及企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，就應當?shù)玫娇隙ㄐ詢r值評判。此項福利涉及勞動標準中的女職工特殊勞動保護和休假標準，如果將其上升為法定勞動標準，就需要進行科學的論證。應充分考慮對利益相關(guān)方的影響、崗位及員工個體差異，避免增加不必要的成本以及對女員工的歧視性后果。
1993年11月26日，衛(wèi)生部、勞動部、人事部、全國總工會、全國婦聯(lián)聯(lián)合發(fā)布的《女職工保健工作規(guī)定》，除了規(guī)定女職工在月經(jīng)期間不得從事《女職工禁忌勞動范圍的規(guī)定》中第四條所規(guī)定的作業(yè)以外，還專門規(guī)定“患有重度痛經(jīng)及月經(jīng)過多的女職工,經(jīng)醫(yī)療或婦幼保健機構(gòu)確診后,月經(jīng)期間可適當給予1至2天的休假”。對于違反本規(guī)定的單位或直接責任者,各級衛(wèi)生行政部門可根據(jù)情節(jié)給予警告、通報批評、限期改進的處罰。
不同崗位對經(jīng)期休假的需求是不同的。我國法律之所以禁止女職工從事高強度體力勞動，是因為該勞動會導致月經(jīng)量過多、經(jīng)期延長；之所以禁止女職工從事冷水等低溫作業(yè)，是因為該作業(yè)會導致痛經(jīng)；之所以禁止女職工從事高空作業(yè)，是因為女職工經(jīng)期因失血而容易頭暈，該作業(yè)會加重頭暈。因此，立法規(guī)定了相關(guān)行業(yè)、特殊時期的職業(yè)禁忌。
職業(yè)安全衛(wèi)生領(lǐng)域新的趨勢顯示，在考慮保護工人健康的時候需要更多地以個人的脆弱性為依據(jù)。不同體質(zhì)的女員工對經(jīng)期休假的需求是不同的。經(jīng)期反應輕微的女性可以勝任非禁忌工作，無需休假的群體中難免有人以此為借口而離崗；重視隱私權(quán)的人不愿披露經(jīng)期。而患痛經(jīng)的女性，嚴重的會引發(fā)子宮痙攣，類似于生產(chǎn)時的陣痛。此時，半日假是不夠的。應當考慮現(xiàn)實需求進行分類規(guī)范。
因此，制定此項勞動標準時要將這種多元化的需求分別加以考慮，不應做一刀切式的規(guī)定，從而不要留下產(chǎn)生任何形式歧視的可能。因為，當“經(jīng)期休假”與“保住飯碗”等權(quán)益相沖突時，只有當事人才有權(quán)作出抉擇。傾斜性立法也要考慮各種相關(guān)因素，如果考慮欠妥，可能會加重女性就業(yè)的難度，就會出現(xiàn)其實施后果與立法初衷相悖的意外情形。立法者應當注意避免替代被保護對象思維，而應尊重個體差異和被保護對象的選擇權(quán)。（作者系中華女子學院法律系教授 劉明輝）
